jueves, 30 de julio de 2020

BOLETÍN DE NOTICIAS JULIO 2020 PROTECCIÓN DE DATOS Y SEGURIDAD INFORMÁTICA

Noticias de prensa sobre Protección de Datos más interesantes publicadas durante los meses de:

MAYO, JUNIO Y JULIO 2020.

PROTECCIÓN DE DATOS Y SEGURIDAD INFORMÁTICA

MAYO

08/05/2020. La AEPD publica un informe en el que analiza la utilización del reconocimiento facial para realizar exámenes. FUENTE: aepd.es (AMPLIAR)

11/05/2020. Tik Tok la aplicación estrella del confinamiento. ¿dónde están sus límites legales? FUENTE: expansión.com (AMPLIAR)

11/05/2020Privacidad y seguridad en entornos de teletrabajo, ¿una misión imposible? FUENTE; legaltoday.com (AMPLIAR)

12/05/2020Los jueces no ven problema en medir la temperatura en centros de trabajo porque prevalece la salud pública. FUENTE; elderecho.com (AMPLIAR)

14/05/2020. Derecho a la protección de datos en el ámbito laboral durante la crisis del COVID-19:FUENTE: elderecho.com  (AMPLIAR)

20/05/2020. El auge del teletrabajo pone de relieve la necesidad del derecho a la desconexión digital, que no está desarrollada en España. FUENTE; confilegal.com (AMPLIAR)

25/05/2020Dos años de GDPR: Solo el 52% de las empresas se han adaptado. FUENTE; computing.es (AMPLIAR)

31/05/2020Las claves del reconocimiento facial en la videovigilancia. FUENTE: cuadernosdeseguridad.com (AMPLIAR)

JUNIO

02/06/2020. La AEPD analiza por primera vez el cumplimiento de la protección de datos en el ámbito de la atención sociosanitaria. FUENTE: aepd.es (AMPLIAR) Guía inspección sector asistencia sociosanitaria

03/06/2020. Ciberseguridad y privacidad en la venta 'online'. FUENTE: cincodias.elpais.com (AMPLIAR)

14/06/2020FaceApp, la app que te convierte en mujer, puede ser un peligro para tu privacidad. FUENTE: elespanol.com (AMPLIAR)

18/06/2020. Organizaciones sin delegado de protección de datos, en el punto de mira de la AEPD. FUENTE. Cincodias.elpais.com (AMPLIAR)

18/06/2020. Comunicado de la AEPD sobre la información acerca de tener anticuerpos de la COVID-19 para la oferta y búsqueda de empleo. FUENTE: aepd.es (AMPLIAR)

19/06/2020. Tribunal Supremo: externalizar la publicidad no exime a las empresas de su obligación de excluir a los clientes que no quieran recibirla. FUENTE; noticiasjuridicas.com (AMPLIAR)

23/06/2020. Multa de 7.500 euros a una aplicación de bromas telefónicas por no proteger los datos personales. FUENTE. Expansión.com (AMPLIAR)

23/06/2020. La AEPD publica un listado con los equívocos más comunes relacionados con el uso de la biometría y como afectan a la protección de datos. FUENTE; aepd.es (AMPLIAR)

24/06/2020. Transformación al comercio online en tiempos de COVID-19: aspectos legales a tener en cuenta. FUENTE: lavozdeasturias.es (AMPLIAR)

25/06/2020. Google y la privacidad: borrará el historial de los nuevos usuarios a los 18 meses. FUENTE. Cincodias.elpais.es (AMPLIAR)

26/06/2020Protección de datos admite que las empresas pueden enviar publicidad sin consentimiento a clientes. FUENTE; dirconfidencial.com (AMPLIAR)

JULIO

06/07/2020. Facua denuncia que los datos de usuarios del sistema de préstamo de bicis en Málaga han estado «al descubierto». FUENTE: diariosur.es (AMPLIAR)

07/07/2020. La Agencia Española de Protección de Datos investiga a Mercadona por su sistema de reconocimiento facial. FUENTE: lavanguardia.com (AMPLIAR)

15/07/2020. Protección de datos: Vodafone y su enésima sanción por infringir el RGPD. FUENTE; economistjurist.es (AMPLIAR)

23/07/2020. Consecuencias y posibles soluciones para las empresas a raíz de la invalidación del “Escudo de Privacidad” (Privacity Shield). FUENTE: economistjurist.es (AMPLIAR)

29/07/2020. Protección de Datos da tres meses a las empresas para adaptarse a la actualización de la Guía de “cookies”. FUENTE: confilegal.com (AMPLIAR) GUÍA DE COOLIES DE LA AEPD AQUÍ

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miércoles, 22 de julio de 2020

Importancia de la designación del Delegado de Protección de datos (DPD)



Primeras sanciones por no nombrar DPO.
La Agencia Española de Protección de Datos (AEPD) ha sancionado, con 25.000 euros a la empresa GLOVO y con una sanción de apercibimiento al Ayuntamiento de Huercal de Almería.
¿Qué reflexión podemos realizar en relación a estas primeras sanciones respecto a la figura del delegado de protección de datos?
La carga de trabajo es alta y el delegado de protección de datos debe estar cualificado. La figura de Delegado de Protección de Datos es esencial.
Estamos recibiendo el reconocimiento que nos merecemos por ser profesionales de la protección de datos. La AEPD transmite  que el papel de Delegado de Protección de datos es una actividad es fundamental. Las consecuencias de no cumplir con la normativa de protección de datos es que las sanciones aumentarán, y no solo afectará a las grandes empresas, sino también a las PYMES.
En PRODASUR además de poder acreditar una larga experiencia en el tiempo como consultores en materia de protección de datos, siguiente siempre las pautas y recomendaciones de la AEPD estamos certificados como DPD, lo que nos acredita la cualificación y capacidad profesional.
A continuación analizamos las dos casuísticas, y porque la AEPD determina que deben nombrar un DPD.
La primera sanción relacionada con la falta de designación de un DPD corresponde a Glovo.
Como ya sabemos, Glovo es una empresa privada dedicada a la entrega de comida a domicilio y/o paquetes, tanto a empresas como a particulares. A priori, no parece que cumpla con ninguna de la casuística indicada en el art. 34 de la LOPDGDD para nombrar un DPD, más la AEPD, establece un criterio que crea un precedente muy importante: según la AEPD, GLOVO sí que realiza un tratamiento a gran escala de datos y por ello, debe nombrar un DPD.
El “tratamiento de datos a gran escala” conlleva que se tengan en cuenta los siguientes factores:
  • el número de interesados afectados, bien como cifra concreta o como proporción de la población correspondiente;
  • el volumen de datos o la variedad de elementos de datos que son objeto de tratamiento;
  • la duración o permanencia de la actividad de tratamiento de datos y el alcance geográfico de la actividad de tratamiento.
Y Glovo, debido a su actividad, puede llegar a tratar datos de ámbito geográfico tanto a nivel regional como nacional, lo que conlleva que puede acceder a un elevado número de interesados a gran escala.
Es por todo ello que la AEPD ha sancionado a GLOVO con 25.000 €, en virtud del art. 73.v) LOPDGDD, como sanción grave. Y ha tenido suerte, pues una infracción de este tipo podría haber llegado a una multa administrativa de hasta 10.000.000 € o el 2 % de la facturación global del año anterior.
La segunda de las resoluciones que vamos a comentar es la de un ente público, en particular, el Ayuntamiento de Huercal (Almería).  
El RGPD lo dice claramente: se deberá designar un Delegado de Protección de Datos cuando el tratamiento lo lleve a cabo una autoridad u organismo público (art. 37.1.a).
En este caso, la sanción impuesta no ha sido económica, sino que ha sido un apercibimiento (figura regulada en el art. 77.2 de la LOPDGDD) donde la propia AEPD indica al órgano infractor la medida o medidas que debe adoptar para el cese de la conducta transgresora. En el fallo de esta resolución, la medida a aplicar ha sido el nombramiento de un DPD.
La importancia de designar un DPD
Existen los casos en que las entidades están obligadas a nombrar un DPD. No obstante, es interesante recordar que, aunque una organización no esté obligada a tenerlo, es muy recomendable su designación y nombramiento de manera voluntaria, ya que es señal de responsabilidad proactiva por parte de la entidad, pues demuestra un respeto al cumplimiento de la normativa en esta materia y puede actuar como atenuante de una hipotética sanción que pudiera imponer la AEPD.
Dicha figura es garante del cumplimiento de la normativa de protección de datos y entre sus funciones, se encuentran la de informar y asesorar al Responsable, supervisar el cumplimiento y concienciar sobre las medidas adecuadas para el tratamiento correcto de los datos. Todo ello ayudará a que la organización sea más transparente.
Características de un buen delegado de protección de datos.
El DPO debe tener los conocimientos y competencias necesarias para desempeñar el rol de DPD/DPO, capaz de desplegar de forma completa su función en la organización.
Para ejercer como DPD es necesario cumplir con una serie de pre requisitos. En primer lugar, hay que contar con la experiencia necesaria, de al menos cinco años en proyectos o actividades relacionadas con las funciones de delegado o responsable de tratamiento de datos. Dicha experiencia se puede reducir a tres años si el candidato acredita un mínimo de 60 horas de formación en protección de datos, a dos años con 100 horas de formación o simplemente acreditando 180 horas de formación.
Por lo que respecta a la formación, la materia impartida tendrá que estar de acuerdo con el programa definido en el Esquema de certificación de delegados. Será necesario superar un examen. Por último, la metodología didáctica debe incluir conocimientos teóricos y prácticos.
Con esto tenemos más o menos una idea básica para poder promocionar o delegar esta responsabilidad en alguien de nuestra organización. Si tenemos que acudir a un delegado externo, en este caso, lo ideal es buscar a alguien que se encuentre certificado. De esta manera, no solo nos aseguramos que tiene los conocimientos y experiencia necesarias, sino que ha pasado un examen y cumplirá con el código ético que se impone a estos profesionales.
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¿Qué es un Delegado de Protección de Datos (DPD)?
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El DPD, es la figura garante del cumplimiento de la normativa de protección de datos en las organizaciones. Hay que tener presente que la responsabilidad final del cumplimiento recae en el responsable o encargado.
El DPD, se nombra en base a unos conocimientos y cualidades profesionales especializados tanto en Derecho como en práctica en protección de datos, pero no se le exige ningún tipo de titulación y tampoco tiene que estar certificado.
Es y actúa de forma independiente y entre las funciones principales que realiza están las de informar y asesorar al responsable o encargado del tratamiento además de supervisar que cumplen con el RGPD
¿Cuándo se debe nombrar un delegado de protección de datos?
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En base a la normativa del RGPD, los supuestos en que es obligatorio la designación de un Delegado son:
1.- Cuando el tratamiento lo lleve a cabo una autoridad u organismo público, excepto los tribunales que actúen en ejercicio de su función judicial.
2.- Las actividades principales del responsable o del encargado consistan en operaciones de tratamiento que, debido a su naturaleza, alcance y/o fines, requieran una observación habitual y sistemática de interesados a gran escala.
3.- Las actividades principales del responsable o del encargado consistan en el tratamiento a gran escala de categorías especiales de datos personales (artículo 9 del RGPD) y de datos relativos a condenas e infracciones penales (artículo 10 del RGPD).
 
El RGPD en su artículo 37 indica, con carácter general, aquellas entidades obligadas a designar un DPD, sin embargo, no especifica qué actividades profesionales están obligadas a disponer de esta figura profesional.  Por ello, la el Proyecto de LOPD y GDD en su artículo 34, concreta qué actividades y organizaciones están obligadas a disponer de un DPD. Éstas son: 
a) Los colegios profesionales y sus consejos generales.
b) Los centros docentes que ofrezcan enseñanzas en cualquiera de los niveles establecidos en la legislación reguladora del derecho a la educación, así como las Universidades públicas y privadas.
c) Las entidades que exploten redes y presten servicios de comunicaciones electrónicas conforme a lo dispuesto en su legislación específica, cuando traten habitual y sistemáticamente datos personales a gran escala.
d) Los prestadores de servicios de la sociedad de la información cuando elaboren a gran escala perfiles de los usuarios del servicio.
e) Las entidades incluidas en el artículo 1 de la Ley 10/2014, de 26 de junio, de ordenación, supervisión y solvencia de entidades de crédito.
f) Los establecimientos financieros de crédito.
g) Las entidades aseguradoras y reaseguradoras.
h) Las empresas de servicios de inversión, reguladas por la legislación del Mercado de Valores. i) Los distribuidores y comercializadores de energía eléctrica y los distribuidores y comercializadores de gas natural.
j) Las entidades responsables de ficheros comunes para la evaluación de la solvencia patrimonial y crédito o de los ficheros comunes para la gestión y prevención del fraude, incluyendo a los responsables de los ficheros regulados por la legislación de prevención del blanqueo de capitales y de la financiación del terrorismo.
k) Las entidades que desarrollen actividades de publicidad y prospección comercial, incluyendo las de investigación comercial y de mercados, cuando lleven a cabo tratamientos basados en las preferencias de los afectados o realicen actividades que impliquen la elaboración de perfiles de los mismos.
l) Los centros sanitarios legalmente obligados al mantenimiento de las historias clínicas de los pacientes. Se exceptúan los profesionales de la salud que, aun estando legalmente obligados al mantenimiento de las historias clínicas de los pacientes, ejerzan su actividad a título individual. m) Las entidades que tengan como uno de sus objetos la emisión de Informes comerciales que puedan referirse a personas físicas.
n) Los operadores que desarrollen la actividad de juego a través de canales electrónicos, informáticos, telemáticos e interactivos, conforme a la normativa de regulación del juego.
ñ) Las empresas de seguridad privada.
o) Las federaciones deportivas cuando traten datos de menores de edad.

¿Puede nombrarse un delegado de protección de datos sin ser obligatorio?
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En aquellos supuestos en que no sea obligatorio el nombramiento de un delegado de protección de datos (DPD), los responsables y encargados de tratamiento, si así lo consideran, pueden proceder a nombrar un DPD. Así lo indica el RGPD en su artículo 37, apartado 4 y la LOPD y GDD en su artículo 34, apartado 2.  
Por tanto, los Responsables y Encargados pueden nombrar un DPD de forma voluntaria, y se aplicarán a su designación los mismos requisitos que la Normativa de Protección de Datos establece para aquellos supuestos en los que dicha designación fuese obligatoria.
En conclusión, esta indicación es muy importante tenerla en cuenta, especialmente para aquellas organizaciones que, aunque no figuren en la lista de entidades obligadas, sí podrían estar muy afectadas por la Normativa de Protección de Datos, siendo muy recomendable contar con un DPD para una mayor seguridad jurídica.
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¿Puede existir un único delegado de protección de datos para varios responsables?
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. El artículo 37, apartado 2, del RGPD permite a un grupo empresarial designar un único DPD, siempre que éste "sea fácilmente accesible desde cada establecimiento".
Sus datos de contacto están disponibles de conformidad con los requisitos del RGPD.
El DPD, con ayuda de un equipo si fuese necesario, debe estar en condiciones de comunicarse eficazmente con los interesados y cooperar con las correspondientes autoridades de control.
¿El delegado de protección de datos puede ser externo a la organización?
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Sí. La función del DPD puede ejercerse bajo el marco de un contrato de servicios con una persona física o con una entidad ajena a la organización del responsable o del encargado del tratamiento.
Para el caso de tener un DPD externo debemos tener en cuenta que éste el DPD cumpla todos los requisitos aplicables de la sección 4 del RGPD y que esta función no represente un conflicto de intereses.
Igualmente que si fuera designada una persona interna, es importante esté protegido por las disposiciones del RGPD, como por ejemplo la que impiden la rescisión injustificada del contrato de servicios motivada por las actividades del DPD o la destitución improcedente del miembro de la organización que realice las funciones del DPD.
 
¿Debe comunicarse el nombramiento de delegados de protección de datos a la AEPD?
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, el nombramiento de DPD de acuerdo al RGPD, debe comunicarse a la Autoridad de Control: AEPD o Autoridad de Protección de Datos autonómica en el ámbito de sus competencias. 
 
POR TODO LO ANTERIORMENTE EXPUESTO:
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Si su empresa se dedica a alguna de las actividades profesionales que están obligadas a designar un DPD y tiene contratado nuestros servicios de consultoría, si aún no ha nombrado DPD o tiene dudas al respecto, contacte con nuestros consultores para asesorarle al respecto. 
Si su entidad no aparece en el listado y realiza tratamientos de datos que estén especialmente afectados por la normativa de protección de datos, tales como datos de salud, elaboración de perfiles, usos de  tecnologías de seguimiento, toma de decisiones automatizadas sobre tratamientos de datos automatizados o cualquier otro tratamiento susceptible de provocar un gran riesgo para los derechos y las libertades de los afectados en caso de incidentes con la información, le recomendamos que contacte con nosotros y valore la designación de un DPD.
* Más de 15 años de experiencia nos avalan.
* Confíe en nuestra empresa y evite sanciones millonarias.
* Somos Delegados de Protección de Datos, certificados por la Asociación Profesional de Consultores de Protección de Datos – ApCpD-  y por IVAC Instituto de Certificación, acreditado por ENAC. 
Por último, le recordamos que si tiene cualquier consulta que realizarnos, puede contactar con sus consultoras a través de los correos rebeca@prodasur.es y tere@prodasur.es  o bien a través del teléfono habitual en horario de atención al cliente de 9:00 horas a 15:00 horas.
Muchas gracias por su atención. 
Sin otro particular aprovechamos la ocasión para agradecerle nuevamente la confianza depositada en nuestra entidad.
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lunes, 15 de junio de 2020

BOLETIN RGPD-LOPD COVID-19: GARANTIZAR PRIVACIDAD Y PROTECCIÓN DE DATOS PERSONALES


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Privacidad y Covid19.

En los tiempos que estamos viviendo, el desarrollo de normativa en relación a la desescalada, al desarrrollo de normativa que establece protocolos de control y prevención que deberán llevarse a cabo hasta lograr superar la crisis que ha generado el Covid19 en la salud pública, se deben enlazar de manera estrecha con la privacidad. Las recomendaciones a tener en cuenta al llevar a cabo el tratamiento de los datos de salud son:
  • Seguir las recomendaciones del Ministerio de Sanidad.
  • Evaluar, por parte de la empresa, si el tratamiento de los datos no supone una amenaza a los derechos y libertades de los usuarios.
  • Ponderar los principios de proporcionalidad y exactitud en relación con su tratamiento.
  • Escoger proveedores de confianza, que tengan y cumplan con las medidas de seguridad adecuadas para proteger los datos personales.
Trabajo presencial.
En los casos en los que el trabajo no puede realizarse desde casa, se deberán tratar determinados datos de salud de los trabajadores (encuestas, control de temperatura …), para protegerlos y proteger a los demás compañeros y/o clientes. Este tratamiento de estos datos de carácter sensible seguirá llevándose a cabo durante todo el proceso de la desescalada. La legitimación para su tratamiento en el caso de los empleadores, con base en el artículo 9.2 del RGPD, permite que se puedan tratar para velar por su propia seguridad y salud en el trabajo, según indica la normativa de prevención de riesgos laborales. En el caso del tratamiento de datos para el acceso a tiendas, por ejemplo, se requerirá, según el 9.2.i del RGPD, un soporte normativo a través de leyes que determinen la existencia de intereses generales en el terreno de la salud pública que deben ser protegidos y que aporten las garantías adecuadas y específicas para proteger los derechos y libertades de los interesados.
Se deberán seguir siempre las indicaciones establecidas por las Autoridades Sanitarias, a la vez que deberán respetarse los principios de minimización y proporcionalidad que marca la normativa de protección de datos.
Tecnología, privacidad y COVID-19.
  • Apps y webs de autoevaluación del Coronavirus Tratar datos a través de apps y webs se podrían recoger datos personales durante la pandemia, para aplicar medidas que ayuden a mejorar la eficiencia de los servicios sanitarios y a mejorar la atención de los ciudadanos. A través de un comunicado de la AEPD sobre apps y webs de autoevaluación del Coronavirus, la Agencia recuerda los criterios que deben aplicarse para que el tratamiento de datos sea lícito. (Comunicado AEPD) 
  • Uso de reconocimiento facial para exámenes. (INFORME AEPD SOBRE RECONOCIMIENTO FACIAL)
-Las técnicas de reconocimiento facial con fines de identificación biométrica suponen un tratamiento de categorías especiales de datos para los que el Reglamento exige garantías reforzadas
-El informe jurídico pone de manifiesto que el consentimiento por parte del alumno sólo puede considerarse libre y, por tanto, válido, cuando se haya ofrecido una alternativa equivalente en cuanto a duración y dificultad
-Asimismo, si se optase por basar en el interés público el reconocimiento facial de los alumnos, se requeriría de una norma con rango de ley que lo habilitase y estableciera garantías específicas para dichos tratamientos.
  • Registro horario huella dactilar y covid19. El Gobierno limita a las empresas el fichaje con huella dactilar.
El fichaje mediante huella dactilar tiene las horas contadas. El gobierno ha limitado su uso y recomienda ser sustituido por otro sistema de control horario que garantice las medias higiénicas y de seguridad. El registro facial (con la cara) se presenta como la solución más segura, eficaz y que cumple con la normativa legal.
La solución pasa por sistemas de fichaje que eviten que los trabajadores tengan que tocar la misma superficie, por ejemplo fichando a través de su teléfono móvil o con el registro facial.
Adiós a fichar con la huella en las empresas
Tras casi dos meses desde la declaración del Estado de Alarma en España, nuestro país se encuentra en la primera fase de la desescalada gradual de las medidas extraordinarias de restricción de la movilidad y del contacto social.
Pero la vuelta paulatina a la que han denominado la “nueva normalidad” exige una serie de medidas e instrumentos de obligado cumplimiento para asegurarnos las máximas garantías. Las empresas y establecimientos comerciales se van adaptando lo mejor que pueden, animados por sus ganas de volver a abrir al público y dar servicio a sus clientes.
Estos requisitos, recogidos en una Orden del Ministerio de Sanidad publicada en el BOE el pasado domingo, 3 de mayo, son variados y numerosos. Esto es así porque regulan aspectos y actividades muy diferentes entre sí, que van desde la práctica del deporte profesional y federado,  la apertura al público de determinados comercios y servicios y la manera de fichar en las empresas.
Control horario de las empresas.
Una de las cuestiones principales que contempla la nueva norma ha afectado al control horario de las empresas. Justo cuando se cumple un año de la ley que implantó el registro horario obligatorio en todo el país, las medidas para prevenir la expansión del COVID -19 han limitado el fichaje mediante huella dactilar. En concreto, las restricciones impuestas para salvaguardar la salud de los trabajadores prevén la sustitución de este tipo de fichaje por cualquier otro sistema de control horario que garantice las medidas higiénicas adecuadas. Si esto no es posible, se impone la obligación de desinfectar el dispositivo de fichaje antes y después de cada uso.
Las empresas que cuenten con un sistema de fichaje online podrán asegurar la protección de sus trabajadores y aplicar esta medida de forma inmediata.
Prohibido el fichaje con la huella.

Control de temperatura en empresas. Legitimación Seguridad y salud laboral de empleados.
Con motivo de la pandemia del COVID-19 y la progresiva desescalada que se está produciendo a nivel nacional, se han puesto en marcha de una serie de medidas urgentes para contener la propagación del virus en el seno de todas las empresas. Una de las medidas más solicitadas, es la utilización de sistemas de medición térmica para analizar la temperatura corporal de los usuarios que accedan a los centros de trabajo y/o establecimientos abiertos al público.
En este sentido, debemos tener en cuenta que tal y como ha confirmado la Agencia Española de Protección de Datos (“AEPD”) en su comunicado de fecha 30 de abril sobre toma de temperatura por parte de comercios, centros de trabajo y otros establecimientos, (LINK COMUNICADO AEPD CONTROL TEMPERATURA) la instalación de cualquier sistema que permita medir la temperatura corporal de las personas, implica el tratamiento de datos de salud, que constituyen categorías especiales de datos, de modo que su tratamiento, deberá atender a las obligaciones y exigencias normativas contenidas en la Ley Orgánica de Protección de Datos y Garantías de Derechos Digitales 3/2018 ("LOPDGDD") y al Reglamento General de Protección de Datos 2016/679 (“RGPD”).
Es importante tener en cuenta los colectivos sobre los cuales se puede realizar el control de temperatura: En este boletín explicaremos la base legal para el tratamiento en el entorno laboral con fines de prevención de salud laboral que implican la grabación de datos y la identificación de la persona.
Como todo tratamiento de datos, la recogida de datos de temperatura debe regirse por los principios establecidos en el Reglamento General de Protección de Datos (RGPD) y, entre ellos, el principio de legalidad. Este tratamiento debe basarse en una causa legitimadora de las previstas en la legislación de protección de datos para las categorías especiales de datos (artículos 6.1 y 9.2 del RGPD). No será válido el art 6.1 consentimiento del interesado, ya que éste debe ser libre y voluntario y en el caso tratado no podría negarse.
En consecuencia, para poder implantar los sistemas de medición de temperatura, dentro de la situación presente excepcional de pandemia por Covid 19 y en la fase actual de desconfinamiento, y no producir ninguna injerencia en los derechos y libertades de las personas físicas, se deberá evaluar, caso por caso, la legitimidad y proporcionalidad del tratamiento, debiendo tenerse en cuenta, entre otras que le sean de aplicación, las siguientes pautas: 
  1. Control de temperatura en el entorno laboral. Seguridad y Salud de los trabajadores. ALMACENAMIENTO DE LOS DATOS CAPTADOS ASOCIADOS A LA PERSONA.
El análisis y control de la temperatura corporal de las personas que acudan a establecimientos públicos y  lugar de trabajo será lícito en el entorno laboral y encuentra su justificación en la obligación de todo empresario de garantizar la salud y seguridad de todos sus empleados (cumplimiento de la Ley 31/1995 de Prevención de Riesgos Laborales), pudiendo ampliarse el alcance de esta base jurídica también a proveedores o terceros, que puedan poner en riesgo la salud del resto de empleados, al ponerse en contacto con los mismos. En esta casuística, la base de legitimación sería la del 6.1.c) RGPD –obligación legal-.y La excepción habilitante del tratamiento de datos de salud, podría ser tanto la 9.2.b)[ como la 9.2.h)  del RGPD en relación a la salud laboral.
Esta medida deberá ser prescrita por el Servicio de Prevención de Riesgos Laborales de la empresa, como resultado de la preceptiva evaluación de riesgo, de acuerdo con el procedimiento de actuación para los servicios de prevención de riesgos laborales frente a la exposición al Sars-Cov-2 (COVID-19) del Ministerio de Sanidad. Tenemos que recordar aquí que la medición de temperatura corporal no puede sustituir las medidas preventivas de contagio adecuadas a la actividad, y sí sólo en su caso, complementarlas.

Control de temperatura otros supuestos.

El Ministerio de Sanidad no ha prescrito la toma de temperatura entre las medidas previstas para la “desescalada” en la Orden SND/388/2020, de 3 de mayo, por la que se establecen las condiciones para la apertura al público de determinados comercios y servicios, y otros. El control de temperatura en otros casos solo tendrá validez como establece el artículo 9.2.i RGPD, si dispone de un soporte normativo a través de leyes.

Esta normativa sólo aplica cuando se tratan datos de personas identificadas o identificables. Los usuarios o clientes no son necesariamente personas identificables por el mero hecho de tomar su temperatura, salvo que la empresa disponga de otros medios de control o de información adicional que le permita identificar a la persona sobre la que se está ejerciendo la toma de temperatura.

Por comparar: en el ámbito de recursos humanos, un “positivo” de un trabajador, lo será casi siempre de una persona identificada para la empresa y para sus compañeros de trabajo: quien esté presente, sabrá que ese que “da positivo” es Pepe Rodríguez”, y conocerá por tanto un dato de salud, especialmente protegido..

En consecuencia, y aunque la Agencia no se pronuncia sobre este aspecto concreto, la medida de control de temperatura puede aplicarse siempre que:

Sólo se capte el dato de la temperatura.
No se almacene el dato captado
El responsable de tratamiento no puede identificar al interesado.

De esta manera, nos encontramos ante una casuística a la que no le es de aplicación lo establecido en la normativa vigente en materia de protección de datos.
 
En conclusión: no se puede afirmar que en todo caso no exista dato personal ni tratamiento: hay que valorar las circunstancias de cada caso, y la información que el responsable tiene o puede tener de las personas cuya temperatura corporal verifica. De acuerdo con lo anterior, un aparato medidor individual, o una cámara termográfica que no grabe imagen podría utilizarse dependiendo de las concretas circunstancias de cada empresa o situación, sin que sea aplicable la normativa de protección de datos personales.
  1. Protocolo de actuación: las organizaciones deberán elaborar un protocolo de actuación en colaboración con el servicio de prevención de riesgos laborales, en el que se detallarán todas las medidas adoptadas para evitar la propagación del virus. 
  2. Deber de información almacenamiento de datos: antes de captar y/o tomar la temperatura se deberán redactar las cláusulas informativas pertinentes a fin de informar a los interesados sobre el tratamiento de datos personales que se va a llevar a cabo. Ante el control de temperatura, podemos dar cumplimiento a la obligación de informar a través de una CIRCULAR INFORMATICA A EMPLEADOS Y CARTELES INFORMATIVOS (PDF editable), señalizaciones, cláusulas específicas en formularios relacionados, etc. Adjunto un cartel demo con sello adaptación Prodasur para nuestros clientes. Si su servicio de prevención estableció necesario el control de temperatura en su empresa, consúltenos para personalizar su cartel e incluir el sello de adaptación  Prodasur exclusivo para nuestros clientes.
  1. Proporcionalidad y Minimización de datos: el tratamiento de datos deberá ser proporcional y limitarse a la finalidad ya mencionada. Además, los datos deberán minimizarse en la medida de lo posible, no considerándose, en principio, lícito ni el registro ni la conservación de las tomas de temperatura, salvo obligación legal que exija su conservación para atender posibles reclamaciones legales o exista una causa que justifique tal conservación. 
  1. Evaluación de impacto: Como al medir la temperatura se está realizando un tratamiento de datos sensibles, las empresas deberán estimar la necesidad de una Evaluación de Impacto (PIA) que analice en profundidad si las medidas de seguridad implantadas son adecuadas de conformidad con el riesgo del tratamiento.

Rogamos la máxima prudencia y diligencia en relación a cualquier tratamiento de datos dirigida al control relacionado con la pandemia y Covid19, especialmente por tratarse de información sensible. Los cambios son diarios y debemos seguir atendiendo las directrices del Ministerio de Sanidad, quien deberá determinar qué acciones son válidas y proporcionales. Por tanto recomendamos no actuar en ningún caso implementando medidas dirigidas al control del Covid19, sin el criterio previo y necesario de las autoridades sanitarias. En caso de dudas sobre la legitimidad del tratamiento, no dude en ponerse en contacto con su consultor.